ICO如何自证清白——法律合规建议

来源: 零壹财经 陈云峰    

金评媒（https://www.jpm.cn） 编者按：随着ICO项目越来越多，且规模越来越大，发起人除公开项目白皮书说明项目合规性外，在实际操作过程中不可避免遇到“无法可依”的尴尬处境，为了避免重蹈网贷平台的发展模式之覆辙，笔者结合相关政策、刑法及司法解释等现有规定，以及实务分析，对ICO合规提出法律建议供大家借鉴。

随着ICO项目越来越多，且规模越来越大，发起人除公开项目白皮书说明项目合规性外，在实际操作过程中不可避免遇到“无法可依”的尴尬处境，为了避免重蹈网贷平台的发展模式之覆辙，笔者结合相关政策、刑法及司法解释等现有规定，以及实务分析，对ICO合规提出法律建议供大家借鉴。 

根据笔者对大量ICO项目的研究，其大致的运作模式总结如图：

可以看出ICO主要众筹的是投资者持有的比特币或以太币等数字货币，投资者获取发起人——也就是区块链初创公司发行的代币，最终，投资者将代币在数字货币交易所交易而取得收益。 

在这个流程中，主要涉及区块链初创公司、众筹平台、投资者、数字货币交易所等主体，而最终的数字货币流向到了区块链初创公司。我国现有法律体系并未对虚拟财产保护作出明确规定，笔者在《从法律判例分析比特币交易的法律保护》一文中对数字货币的财产价值做出了分析，认为数字货币交易涉及多方主体，直接关系到投资者的实际财产，应当受到法律保护。 

因此，笔者认为，发起人的ICO项目合规应重点包括政策分析、制度规范、组织架构、引入第三方专业机构、宣传推广、投资者适当性管理，筹币分配与使用等重要方面，本期主要从以下两方面展开： 

政策分析 

由于不同国家对数字货币的监管态度不一致，导致ICO面临的监管环境不同，数字货币交易的全球性要求我们必须对其做整体布局，对已建立起区块链技术监管模式的国家政策进行研究和借鉴，以期对国内ICO合规有所借鉴，主要分为：

第一，关注国内政策形势。包括国家政策、立法动态等。关注政府部门尤其是央行的态度，包括央行及其他重要机构如国税总局设立的数字货币研究所的价值偏好，这些机构对未来政策的影响往往非常重要。 

第二，分析国际形势。研究国际同行业做法及国际监管模式，明确自身及行业规范，比如新加坡、瑞士、毛里求斯等对区块链技术初创公司发展制定的监管政策。 

制度规范 

完善的制度是公司规范运作的保障，也是公司长远健康发展的基础，总体来说，主要分为： 

第一，风控管理制度。其作用主要是通过对技术风险、财务风险、经营风险、法律风险、市场风险等建立危机处理方案或业务流程管理，有效对接政府监管机构、媒体公关、司法机关应对方案及投资人关系柔化。 

第二，内部控制制度。对于公司来说，必须明确其经营战略和目标，对各部门的衔接配合作出整体布局，对各项制度落地提供支持。主要包括业务、技术、管理、运维等环节的相互作用。 

第三，信息披露制度。一方面，在项目发起时对发起人信息、项目信息、募集计划、退出机制、筹币的使用计划、代币的应用场景予以披露，并确保信息的真实性；另一方面，在筹币完成后，对使用情况作持续性披露。 

第四，档案管理制度。发起人需对信息披露文件、风险告知书、及各方签订的电子文本妥善保管。 

第五，筹币分配与应用。主要包括：一方面，账户分立。在第三方平台开立账户应当与自有数字货币相隔离；另一方面，专款专用。筹币的使用应当符合项目计划，并对投向进行持续性披露。 

第六，流程管理制度。主要包括：首先，引入阶段性筹币计划，要求参与者知悉并遵守筹币规则，各方签署相关服务协议及告知书，协议如果在线上完成，则采用电子签名方式，公司应做好流程及文档管理；其次，投资人退出机制。与发起方约定筹币期内未能完成筹币计划或项目中断的，对投资人的资金退出的安排方案。 

ICO合规最根本的还是靠发起人、平台、项目自律规范，才能确保不触犯法律红线。 

ICO合规除政策解读、制度规范外，还包括组织架构、筹币的分配与使用、引入第三方专业机构、宣传推广、投资者适当性管理等方面，对内对外都应做到规范运作。 

组织架构 

组织架构包括公司外部架构和内部组织架构。 

第一，外部组织架构。从实务运作来看，区块链初创公司为实现合规化经营，往往会选择在对区块链技术监管较为宽松的国家设立基金会或者公司，比如新加坡、瑞士等，新加坡对区块链技术公司采取的监管沙盒模式为区块链技术研发提供了有利的支持。 

第二，内部组织架构。即公司内部的部门设置，人员配备等，建立起完善的制度之后，最重要的是将其落地实施，由专门人员负责执行。具体主要分为： 

(1)   业务部。负责ICO项目的推广，数字货币筹集计划实施及第三方机构的对接等。 

(2)   监察稽核部。该部门人员应当保持独立性，主要对业务、技术操作等流程复审，确保筹集计划安全实施，代币发放、筹币的专项使用、投后管理等。 

(3)   技术运维部。该部门主要负责区块链技术研发，场景落地实现等。 

(4)   综合管理部。主要负责投资者管理及教育、投诉处理、紧急情况处理等，以协调各方关系。 

筹币的分配与使用 

ICO项目通过筹集大量的数字货币应用到区块链技术开发中，使得项目落地，从而能够促进代币应用场景的实现，也为代币升值带来巨大机会，所以其分配和使用是项目成败的关键因素。对筹币的分配和使用应当： 

第一，按照项目白皮书披露的应用模式进行分配，比如总量中多少投入项目开发、多少投入团队维护、多少投入锁定期等。 

第二，对筹币的使用情况进行细节性披露，比如应用于技术开发的数量及剩余数量。 

引入第三方专业机构 

由于ICO项目中少有第三方公允机构参与，在ICO项目中引入第三方专业机构，并针对项目运作情况出具专业意见，能够使得项目更加真实、透明，也可获取投资者的信任。 

第一，财务顾问。由财务机构根据公司财产情况、数字货币收支情况以及项目计划的进度进行审计，对项目的实施情况及数字货币收支出具专业审计报告。 

第二，法律顾问。由专业机构从法律角度对公司组织架构、制度设计、项目管理、数字货币筹集、代币分配等方面提供法律建议，以利ICO项目合规。 

宣传推广 

由于ICO项目最初的投资者是由社区的数字货币爱好者参与，规模较为有限，而随着其快速发展，规模扩张，将会吸引众多投资者参与，所以其极易被列入违规股权众筹及发行证券等，因此，在宣传推广方面应做到： 

第一，避免以媒体、推介会、传单等途径向社会大量公开宣传，而采用线上宣传方式推广。 

第二，避免承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报等方式吸引投资者，即代币收益情况应当如实告知投资者，使其作出正确的投资决策。 

投资者适当性管理 

在投资领域，包括证券、基金、信托、资管等都有投资者资格、人数、认购起点等限制，这样更有利于投资者与项目的风险匹配，而对具有明显投资属性的ICO项目来说，投资者适当管理制度具有一定的借鉴意义。 

第一，全面收集投资者相关信息。对投资者的身份及资产证明进行核查、财务状况、投资经验、投资行为特征、风险偏好、诚信状况、数字货币了解程度及对区块链技术及原理的认识等因素进行调查，确保其认购数额与自身风险承受能力相匹配。比如了解投资者对代币风险、技术风险的知悉情况。 

第二，设定投资人数上限。在完成投资者与项目进行全面匹配后，允许合格投资者进行投资能够控制项目规模，利于项目管理。 

第三，尽到明确告知义务。在项目白皮书及相关推广渠道对区块链技术风险、代币价格风险告知投资者进行并确认其知悉，对投资者可能承担的风险尽到预先提示义务，以便其作出投资决策并承担相应风险。 

ICO合规除项目白皮书以外，还需要完善的制度建立、人员配置，实现从内到外的规范化运作。

(编辑：田跃清)

来源: 零壹财经 陈云峰

苏言

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